Непростые вопросы простого товарищества

Обзор судебной практики по спорным вопросам договора простого и инвестиционного товарищества, Обзор судебной практики от 30 марта 2016 года

Непростые вопросы простого товарищества

Перед изучением Обзорарекомендуем предварительно ознакомиться с его оглавлением.

I.Основные положения о договоре простого и инвестиционноготоварищества

Договор простоготоварищества (договор о совместной деятельности) используетсяучастниками имущественного оборота для объединения совместныхусилий и имущества и для решения каких-либо задач, достиженияцелей, не требующих создания юридического лица.

Он можетиспользоваться для предпринимательской деятельности, а также и длядостижения целей, не связанных с предпринимательством.

По договору простоготоварищества (договору о совместной деятельности) двое илинесколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады исовместно действовать без образования юридического лица дляизвлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законуцели (пункт 1статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Основными отличительнымипризнаками данного договора являются:

-наличие общей конечной цели, которая может выражаться в достиженииразличных экономических и юридических результатов, в том числе взаключении товарищами иных договоров во исполнение договорапростого товарищества (например, продажа имущества, совместноевыполнение подрядных работ или оказание услуг и др.);

-объединение вкладов товарищей (денег, иного имущества,профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловойрепутации и деловых связей) с целью формирования общего имущества,на основе которого строятся имущественные отношения товарищей стретьими лицами и между собой;

-совместная деятельность как обязанность товарищей действоватьсовместно и согласованно для достижения общей единой цели.

По общему правилуучастниками договора простого товарищества (участниками,товарищами) могут быть любые субъекты, за исключением членовтоварищества, созданного для осуществления предпринимательскойдеятельности. В таком случае, как следует из пункта 2статьи 1041 ГК, сторонами договора простого товарищества могутбыть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческиеорганизации.

Существенными условиямидоговора простого товарищества являются соглашение о предметесовместной деятельности, размерах и порядке внесения вкладов всовместную деятельность, о совместных действиях товарищей и обобщей цели.

При этом согласноправовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего АрбитражногоСуда Российской Федерации от 12.02.2013 N 13096/12 по делу NА40-104805/10-29-907, совместность действий товарищей являетсяконституирующим признаком этого договора, взаимный обменудовлетворениями между товарищами (пункт 2статьи 308 ГК РФ) не может составлять его основную,превалирующую цель. Обязанности товарищей по отношению друг к другумогут быть связаны с внесением вкладов в общее имущество,управлением этим имуществом и совместными делами товарищей, однаконе должны состоять лишь в совершении действий одним товарищем поотношению к другому, приводящих к удовлетворению экономическогоинтереса последнего, и встречной обязанности такие действияоплатить.

Поскольку в простомтовариществе отсутствуют органы управления, а осуществлениесовместной деятельности предполагает согласование общих решений какпо вопросам осуществления взаимоотношений с третьими лицами, так иуправление внутри самого товарищества, законодатель урегулировалвозможный порядок принятия решений, как связанных с взаимодействиемс третьими лицами (пункты1-4 статьи1044 ГК РФ) и так и касающихся всех внутренних взаимоотношенийтоварищей (пункт 5статьи 1044 ГК РФ).

Существует особаяразновидность договора простого товарищества – договоринвестиционного товарищества. Так, Федеральным законом от 28.11.2011 N 335-ФЗ”Об инвестиционном товариществе” конкретизирован договорпростого товарищества (договор о совместной деятельности) в частиинвестиционной деятельности. В силу пункта 2статьи 1 Закона N 335-ФЗ он в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договорапростого товарищества, заключаемого для осуществления совместнойинвестиционной деятельности (договора инвестиционноготоварищества), включая правовое положение и ответственностьучастников договора инвестиционного товарищества, порядокустановления, изменения или прекращения прав и обязанностейучастников договора инвестиционного товарищества. Тем самым,Закон N 335-ФЗ дополняет ГК РФ применительно к совместнойинвестиционной деятельности товарищей с целью создания правовыхусловий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерациии реализации инвестиционных проектов на основании договораинвестиционного товарищества.

Ниже приводится обзорвыводов судов, изложенных в решениях конкретных дел, по спорнымвопросам договора простого и инвестиционного товарищества, аименно:

-признание договора недействительным или незаключенным;

-обязательность участия товарищей в покрытии общих расходов иубытков;

-споры о взыскании нераспределенной прибыли;

-отказ товарищу в его праве на ознакомление со всей документацией поведению дел товарищества.

1.Признание договора недействительным или незаключенным

1.1. Постановление Арбитражного суда Поволжскогоокруга от 21.08.2014 по делу N А72-13901/2013

Исковые требования:

Индивидуальныйпредприниматель Габунов Н.Р. (участник 1) обратился в суд киндивидуальному предпринимателю Ратникову А.В.

(участнику 2) стребованиями о признании недействительным договора о совместнойдеятельности, заключенного между сторонами спора, применениипоследствий недействительности сделки к указанному договору.

Решение суда:

Вудовлетворении исковых требований отказано.

Позиция суда:

Указав, чтозаконодательство разграничивает сферы действия законодательныхактов об инвестиционной деятельности и о долевом строительстве, приэтом если для участия в строительстве застройщик (юридическое лицоили индивидуальный предприниматель) привлекает денежные средстваиных лиц, он вправе заключать не только договор об участии вдолевом строительстве, но и иные договоры, а гражданско-правоваяприрода заключаемого договора, отличная от договора долевогоучастия в строительстве, не может являться безусловным основаниемдля признания такой сделки ничтожной, установив, что по условиямоспариваемого договора о совместной деятельности стороны обязалисьсоединить свои вклады и действовать совместно без образованияюридического лица в соответствии со статьей1041 ГК РФ для подготовки строительства торгового центра,суд пришел к выводу о том, что содержание данного договорапозволяет вполне определенно установить волю сторон относительноправового результата в рамках данного договора, а также определитьправа и обязанности сторон, а приведенные ИП Габуновым Н.Р.(участником 1) обстоятельства являются недостаточными дляобоснования притворного характера сделки и не свидетельствуют отом, что в действительности сторонами совершен заем денежныхсредств или договор долевого участия в строительстве, оспариваниеучастником 1 заключенного договора фактически направлено на отказот исполнения принятых обязательств по договору.

1.2. Постановление Арбитражного суда Уральскогоокруга от 18.08.2015 N Ф09-5631/15 по делу N А76-27180/2013(Определением Верховного Суда РФ от30.11.2015 N 309-ЭС15-15741 отказано в передаче дела NА76-27180/2013 в Судебную коллегию по экономическим спорамВерховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационногопроизводства данного постановления)

Исковые требования:

Индивидуальныйпредприниматель Егорова Т.А. (участник 1) обратилась в суд киндивидуальному предпринимателю Иванову А.А. (участнику 2) стребованиями о признании договора о совместной коммерческойдеятельности (простого товарищества) в редакции дополнительныхсоглашений к нему незаключенным и не порождающим правовыхпоследствий, а также о признании недействительными актовприема-передачи денежных средств.

Решение суда:

Вудовлетворении исковых требований в части признании договора осовместной коммерческой деятельности (простого товарищества)незаключенным и не порождающим правовых последствий отказано. Вчасти требования о признании недействительными актовприема-передачи денежных средств дело направлено на новоерассмотрение.

Позиция суда:

Обратив внимание нато, что по смыслу пункта 1статьи 1041 ГК РФ существенными условиями договора простоготоварищества являются условия о соединении вкладов, о совместныхдействиях товарищей и об общей цели, для достижения которой этидействия совершаются, выявив и оценив длительные личныевзаимоотношения сторон договора о совместной коммерческойдеятельности (простого товарищества), а также возникшие в связи симевшимися договоренностями правоотношения сторон, исследовавпоследующие действия и поведение ИП Егоровой Т.А. (участника 1) иИП Иванова А.А. (участника 2), изучив и дав оценку условиямдоговора, суд установил, что сторонами были достигнуты соглашенияпо всем существенным условиям данного вида договора, эти соглашенияи условия не противоречат требованиям закона и исполнялисьсторонами бесспорно более года: земельный участок был приобретен,осуществлен его раздел, производилось строительство индивидуальныхжилых домов с целью реализации коммерческого проекта по организациии строительству коттеджного поселка с последующей реализациейпостроенных в нем жилых домов и земельных участков, и пришел квыводу об отсутствии оснований для признания данного договоранезаключенным и не порождающим правовых последствий.

1.3. Постановление ФАС Московского округа от24.02.2014 N Ф05-5451/2012 по делу N А41-44607/11

Исковые требования:

ЗАО”Мосстроймеханизация-5″ (инвестор 1) обратилось в суд к ООО “Ви ЭмПи Инвест”, ООО “Балашиха Сити”, Администрации г/о Балашиха,Министерству строительного комплекса Московской области, ООО”Ориенс Строй” (соинвесторам) с требованиями о признаниинедействительным дополнительного соглашения к инвестиционномуконтракту, заключенного между Министерством строительного комплексаМосковской области, Администрацией г/о Балашиха, ООО “Ви Эм ПиИнвест”, ЗАО “МСМ-5”, ООО “Ориенс Строй” и ООО “Балашиха Сити” какнесоответствующего требованиям закона, применении последствийнедействительности ничтожной сделки к инвестиционному контракту иобязании ООО “Ви Эм Пи Инвест” выплатить в пользу истца денежныесредства, обязании ООО “Балашиха Сити” выплатить в пользу истцаденежные средства.

Решение суда:

Вудовлетворении исковых требований отказано.

Позиция суда:

Источник: http://docs.cntd.ru/document/420356796

Как вывести активы с помощью простого товарищества?

Непростые вопросы простого товарищества

Сначала хотела написать статью «Налоговые мифы. Часть 4. Простые товарищества». Но в процессе поиска мифов, опроса друзей и представителей бизнеса, я выяснила, что мало кто знает, «что это такое, и с чем это едят»…  Поэтому и мифов вокруг этой формы совместной деятельности не сложилось. Разве что, это «какая-то деятельность с советскими отголосками».

«Простое товарищество»: что это, зачем и почему?

Простому товариществу посвящена Глава 55 ГК РФ.  Из ст. 1041 Главы 55 ГК РФ «Договор простого товарищества»:

«1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

  1. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации».

Ситуация. ООО «Ромашка» (ОСН) и ИП «Василек» (УСН 15%) решили объединить свои усилия в организации оптово-розничной торговли цветами и создать простое товарищество. Тем самым увеличить объемы продаж и расширить рынок. ООО «Ромашка», вносит в совместную деятельность склады и сотрудников.

А ИП «Василек» оборотные средства, услуги по доставке цветов и разработки по выращиванию синих роз и тюльпанов, которые являются интеллектуальной собственностью ИП «Василек». Стоит отметить, что ИП «Василек» может применять упрощенку, только с базой «доходы-расходы». Т.к. это прописано в ст. 346.11 НКРФ и п. 3 ст. 346.14 НК РФ.

Конечно же, договор простого товарищества составлен в соответствии с деловыми целями.

А имущество, которые передали ООО «Ромашка» и ИП «Василек» в простое товарищество реализацией не признается, и, соответственно, не будет облагаться НДС согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ. Какая же выгода в организации простого товарищества в плане оптимизации налогообложения?

Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Рассматривая возможности холдинговых структур и возможности оптимизации налогообложения, можно использовать механизм передачи имущества без НДС с помощью простого товарищества. Но для того, чтобы такую передачу не признали реализацией, необходимо иметь реальную деловую цель.

    Например, собрались два бизнесмена: один внес производственный комплекс, другой денежные средства. Простое товарищество действует на основании договора о совместной деятельности.

    Соответственно, в таком договоре целесообразно прописать цель создания простого товарищества: например, модернизация производственной площадки и ее сдача в аренду. Простое товарищество должно проработать минимум 3 месяца, получить доход и отчитаться по налогам.

    Далее товарищами может быть принято решение о том, что  дальнейшая деятельность не является прибыльной. Договор о совместной деятельности будет расторгнут, а по договоренности между товарищами один из низ забирает вместо вложенных денежных средств имущество, а второй товарищ деньги.

Как вывести активы, и все ли так «просто»?

В силу внесенных законом №401-ФЗ правок в 45 ст. НК РФ, собственники бизнеса обеспокоились безопасностью своих активов.

Можно ли защитить активы компании с помощью договора простого товарищества.

Могут ли, например, налоговики, у одного из товарищей, в отношении которого была проведена проверка и доначислены налоги, наложить арест на его активы в простом товариществе?

Наталья Брылева

Юрист и налоговый консультант «Туров и Партнеры»:

    Не путайте с вкладом пайщика в потребительское общество в неделимый фонд – в данном случае ваши активы действительно защищены от претензий кредиторов и налоговых органов.

    Но, внося имущество в общую собственность, участник договора приобретает долю в праве общей собственности, которая является самостоятельным объектом гражданского оборота (ст. 128 ГК РФ) и может быть предметом взыскания по требованию кредитора в отношении личных долгов соответствующего товарища, не связанных с совместной деятельностью.

    Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

    Так что применение договора о совместной деятельности не обезопасит ваше имущество от третьих лиц. В данном случае, этот способ позволяет перевести имущество после завершения полного цикла деятельности.

Как обстоят дела с судебной практикой, и к чему придираются налоговики?

Одно из судебных решений 2016 году в пользу налогоплательщика, в котором налоговики придрались к договору простого товарищества. В результате выездной проверки налоговая доначислила ООО-шке пени, недоимки и штрафы. Подозрения налоговиков вызвал договор простого товарищества, заключенный между ООО и ИП (учредитель ООО).

В соответствии с договором, его «предметом является объединение имущества, денежных средств, иных материальных ресурсов, своего профессионального опыта, а также деловой репутации, деловых связей для совместных действий без образования юридического лица в целях развития спектра и повышения качества и конкурентоспособности предоставляемых товаров и услуг, а также извлечения прибыли». Вклады товарищей состоят в следующем:

  • Со стороны общества: офисные и складские помещения, а также квалифицированный персонал;
  • Со стороны ИП: товар (подтвержденный товарными накладными), квалифицированный персонал, транспортные средства для осуществления перевозок и деловые связи.

Налоговики были уверены, что ООО нарушило п. 1 ст. 1042 ГК РФ: на момент заключения договора простого товарищества общество не владело имуществом и квалифицированным персоналом, внесенным в виде вклада в товарищество фактически:

  • Отдельные договора аренды заключены после заключения договора простого товарищества, поэтому вклад ООО отсутствовал;
  • Общество не имело квалифицированного персонала, т.к. сотрудники до заключения договора простого товарищества являлись сотрудниками ИП;
  • Договор простого товарищества – мнимый, формальный, несущественный и направлен на минимизацию налогов.

Также налоговики выявили взаимозависимость между товарищами и получение необоснованной налоговой выгоды:

  • Офисы ИП и ООО располагаются по одному адресу;
  • Простое Товарищество было создано для продажи товара с НДС покупателям, так как ООО применяло упрощенку;
  • Операции по реализации товаров, произведенные в рамках договора, фактически являются сделкой купли-продажи (передачей товара на возмездной основе) и подлежат учету в целях налогообложения. Договор простого товарищества является притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть сделку купли-продажи товара.

Однако суд не увидел в договоре простого товарищества попытку получения необоснованной налоговой выгоды.

  • По поводу взаимозависимости. Как указали суды, в том числе и кассация, «гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора простого товарищества между юридическими лицами, учредителями которых являются одни и те же лица, в том числе – между взаимозависимыми лицами». «Взаимозависимость участников сделок и осуществление расчетов с использованием одного банка, сами по себе не могут служить основанием для признания необоснованной налоговой выгоды, а только в совокупности с обстоятельствами, указанными в пункте 5 Постановления ВАС №53». Налоговики в ходе выездной проверки таких доказательств не нашли;
  • По поводу формальности договора. «Обществом велась реальная финансово-хозяйственная деятельность в рамках договоров о совместной деятельности, распределение и налогообложение полученной прибыли производилось в соответствии с данными договорами и действующим законодательством, ведение учета осуществлялось согласно применяемой обществом системе налогообложения». Налоговики не представили доказательств нарушений условий договора простого товарищества по ст.1041 и ст.1048 ГК РФ;
  • «В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, следовательно, налогоплательщик вправе самостоятельно определять момент вхождения юридического лица в состав участников договора простого товарищества». Сотрудники фискальной службы не представили в суде аргументов, подтверждающих, что заключение договора простого товарищества являлось притворной сделкой;

Поэтому, на основании Постановления АС Поволжского округа №Ф06-7280/2016 от 26.04.2016 г. (Дело № А06-3318/2015) заключение и исполнение договора простого товарищества в данном случае было связано с осуществлением реальной предпринимательской деятельности и не имело своей целью получение необоснованной налоговой выгоды.

Письма Минфина и ФНС, касающиеся деятельности простых товариществ

Источник: https://turov.pro/kak-vyivesti-aktivyi-s-pomoshhyu-prostogo-tovarishhestva-c/

Договор простого товарищества — Эльба

Непростые вопросы простого товарищества

Предприниматели могут объединяться и зарабатывать деньги вместе. Сотрудничать на честном слове опасно. Надёжнее заключить договор простого товарищества из Главы 55 Гражданского кодекса.

Объясняем, как предприниматели сотрудничают, платят налоги и о чём стоит договориться до старта.

Что такое договор простого товарищества

Предприниматели заключают договор простого товарищества, чтобы работать вместе и делить прибыль, но не регистрировать ООО. Так можно. Получается, у каждого предпринимателя остаётся свой бизнес и появляется ещё один — совместный. 

Вот примеры сотрудничества, когда подходит договор простого товарищества:

Источник: https://e-kontur.ru/enquiry/1434/tovarishchestvo

О бухгалтерии
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: